Публичный договор — понятие, сущность, проблемы исполнения

Description

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение……………………………………………………………………………3
1. Общая характеристика публичного договора…………………………………7
1.1. Понятие и сущность гражданско-правового договора. Принцип свободы договора………………………………………………………………7
1.2. Публичный договор как институт гражданского права………………11
1.3. Признаки и виды публичного договора………………………………23
2. Особенности заключения и расторжения публичного договора…………..33
2.1. Условия, форма и субъекты публичного договора………………….33
2.2. Порядок заключения публичного договора…………………………39
2.3. Основания и порядок расторжения публичного договора…………..46
2.4. Ответственность за уклонение от заключения публичного договора……………………………………………………………………..51
3. Особенности отдельных групп публичных договоров……………………56
3. 1. Договоры, направленные на передачу имущества в собственность или во временное владение и пользование……………………………………56
3.2. Договоры, направленные на выполнение работ и оказание услуг…60
Заключение………………………………………………………………………71
Библиография……………………………………………………………………76
ВВЕДЕНИЕ

Принятие первой, а затем и второй части ГК РФ обеспечило новые возможности для развития договорных отношений в различных сферах деятельности (производство, торговля, строительство, образование, медицина, инвестирование, туристический бизнес и пр.). В современном обороте договоры стали обыденным явлением в предпринимательской деятельности хозяйствующих субъектов. Построение взаимоотношений на основе договора, как правило, рассчитано на долгосрочный их характер.
Многообразие гражданско-правовых договоров, используемых для юридического оформления взаимоотношений сторон, делает актуальной проблему правового регулирования договорных отношений, и не менее актуальной проблему точного применения к соответствующим договорным отношениям действующих правовых норм. При этом обозначенная проблема одновременно имеет и особую практическую значимость.
В современных условиях договорные отношения хозяйствующих субъектов строятся на основе принципа свободы договора, выражающегося в возможности свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий. Этот принцип наиболее характерен для коммерческих договоров и открывает большие возможности для развития коммерческого оборота свободы договора .
Гражданское законодательство РФ содержит нормы, предоставляющие хозяйствующим субъектам максимальную свободу в согласовании условий договоров (наличие подавляющего большинства диспозитивных норм). В то же время закон устанавливает ряд повышенных, так сказать, «жестких» требований к субъектам, являющимся сторонами соответствующих договоров в сфере коммерческого оборота . В первую очередь, это обусловлено следующими факторами: экономически более сильным положением коммерческой организации или предпринимателя по сравнению с гражданином-потребителем; доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке и т.п. Некоторые из таких «жестких» требований связаны с необходимым ограничением упомянутой свободы договора. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке с определенными контрагентами и на условиях, продиктованных государством.
Исключение из принципа свободы договора представляет конструкция публичного договора, предусмотренная ст. 426 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ ). Как справедливо отмечают исследователи, режим публичных договоров является исключением из того общего, который опирается на принцип «свободы договоров». Указанное исключение представляет собой один из случаев действия публичного начала в гражданском праве. Режим «публичных договоров» прямо противоположен режиму «свободы договоров», наиболее полно выражающему частноправовые начала, составляющие основу гражданского права. По своей природе нормы о публичном договоре являются антиподом тех, которые закрепляют «свободу договоров», потому, что последняя наиболее полно выражает частноправовые начала, составляющие основу гражданского права .
Вместе с тем появление в гражданском праве института публичного договора призвано обеспечить надлежащую защиту прав слабой стороны в договорном обязательстве .
Вопросы правовой природы публичного договора в последнее время освещаются достаточно широко . Вместе с тем до настоящего времени проблема публичного договора не подверглась специальному монографическому исследованию. Кроме того, в отечественной цивилистике остается спорным вопрос относительно правовой природы договора банковского счета и ряд иных вопросов, связанных с институтом публичного договора. В связи с этим в настоящее время назрела необходимость комплексного изучения данного договора с целью его дальнейшего совершенствования и интеграции в рыночную экономику.
Кроме того, применение публичного договора на практике породило
немало вопросов, вызванных, с одной стороны, недостаточной теоретической разработанностью рассматриваемого правового института, а с другой — несовершенством его правового регулирования .
Указанные обстоятельства предопределяют актуальность и научно-практическую значимость исследования.
Объект исследования – общественные отношения в сфере заключения, исполнения и расторжения публичных договоров.
Предмет исследования – нормы гражданского законодательства, регулирующие порядок заключения, исполнения и расторжения публичных договоров.
Целью исследования является правовой анализ публичного договора и его отдельных разновидностей.
Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи:
1) определить понятие и сущность гражданско-правового договора; принцип свободы договора;
2) определить понятие и значение публичного договора как института гражданского права;
3) рассмотреть признаки и виды публичного договора;
4) изучить существенные условия, форму и субъектный состав публичного договора;
5) рассмотреть порядок его заключения;
6) исследовать основания и порядок расторжения публичного договора;
7) изучить ответственность за уклонение от заключения публичного договора;
8) рассмотреть особенности отдельных групп публичных договоров на примере договоров, направленных на передачу имущества в собственность или во временное владение и пользование, и договоров, направленных на выполнение работ и оказание услуг.
Методы исследования – общенаучные методы познания, а также специальные: логический, системно-структурный, сравнительно-правовой, метод анализа изучаемых явлений и др.
В первой главе работе приводится определение публичного договора, раскрываются его существенные признаки, приводится его общая характеристика, классификация. Во второй главе работы исследованы основания и порядок заключения, исполнения и расторжения публичного договора. В третьей главе раскрываются особенности отдельных групп публичных договоров.
1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПУБЛИЧНОГО ДОГОВОРА

1.1. Понятие и сущность гражданско-правового договора. Принцип свободы договора
В п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Вместе с тем из других статей ГК РФ (например, п. 1 ст. 339, п. 3 ст. 429, п. 1 ст. 560 и др.) следует, что договор понимается и как документ. Как тождественное понятию «договор» в гражданском законодательстве используется понятие «соглашение» (например, п. 2 ст. 349, п. 2 ст. 380, ст. 409, ст. 414, п. 2 ст. 624 и др.). Как правило, соглашением называется договор, обеспечивающий исполнение основного договора, либо уточняющий одно из его условий, либо изменяющий его содержание.
В п. 2 и 3 ст. 420 ГК РФ говорится о соотношении понятий «договор» и «сделка», понятий «договор» и «обязательство». Сделки могут быть одно-, двух- или многосторонними. Иными словами, всякий договор является сделкой, тогда как не всякая сделка — договором. Поэтому к договорам применяются правила об условиях действительности сделок, об основаниях признания их недействительными и наступающих в таких случаях последствиях, а также другие положения о сделках, предусмотренные гл. 9 «Сделки» ГК РФ, за исключением норм об односторонних сделках (ст. 155, 156 ГК РФ). Договор является соглашением, сделкой, порождающей обязательство. В свою очередь, обязательство является разновидностью гражданских правоотношений, которые могут возникнуть не только по договору, но и по другим основаниям (по закону, из причинения вреда). Таким образом, общие нормы подраздела I «Общие положения об обязательствах» раздела III ГК РФ, касающиеся исполнения обязательств,
2. ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ПУБЛИЧНОГО ДОГОВОРА

2.1. Условия, форма и субъекты публичного договора
Содержание договора как соглашения (сделки) составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства.
Среди условий договора принято выделять существенные условия. Таковыми признаются все условия договора, которые требуют согласования, т.к. при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ), т.е. несуществующим. Это условия, которые закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного договорного обязательства. Существенными закон признает следующие условия:
— о предмете договора;
— прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
— условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение .
Применительно к публичному договору существенными следует признавать условие о предмете и условия, прямо названные в качестве таковых в законе, иных нормативных правовых актах.
Не могут рассматриваться в качестве существенных условий публичного договора те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Фактически публичный договор содержит в себе элементы договора присоединения (ст. 428 ГК РФ).
3. ОСОБЕННОСТИ ОТДЕЛЬНЫХ ГРУПП ПУБЛИЧНЫХ ДОГОВОРОВ

3.1. Договоры, направленные на передачу имущества в собственность или во временное владение и пользование
К данной группе публичных договоров относятся: договор розничной купли-продажи, договор энергоснабжения, в т.ч. газо-, водо-, нефте-, теплоснабжения, а также снабжения иными ресурсами, договор проката.
Данные договоры, кроме договора энергоснабжения, прямо поименованы в ГК РФ в качестве публичных. Во избежание правоприменительных ошибок предлагаем в ГК РФ прямо зафиксировать публичный характер договора энергоснабжения. Аналогичное мнение высказала Е.А. Мищенко . Судебная практика также исходит из того, что данный вид договора относится к категории публичных .
По договору розничной купли-продажи продавец не вправе отказаться от заключения договора при наличии товара, не вправе оказывать предпочтение одному покупателю перед другим, определенные условия заключения договора .
Будучи публичным, договор розничной купли-продажи может заключаться с использованием публичной оферты, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (ст. 437 ГК РФ). При этом по общему правилу реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать
ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Анализ исследуемой темы позволяет сделать следующие основные выводы и предложения.
1. Публичный договор – особый вид гражданско-правового договора.
Легальное определение публичного договора содержится в п. 1 ст. 426 ГК РФ. Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.
Публичный договор является исключением из гражданско-правового принципа свободы договоров (ст. 420 ГК РФ). Цель института публичного договора в гражданском праве заключается в следующем: 1) защита слабой стороны в договорных отношениях; 2) гарантии функционирования свободного рынка, которые выражены в борьбе с монопольными тенденциями и создании на рынке условий для свободной конкуренции.
2. Исходя из законодательного определения публичного договора, его признаками являются:
— особый субъектный состав: коммерческая организация и потребитель. При этом, как мы убедились, на стороне обязанного субъекта выступает не только коммерческая организация, но и индивидуальный предприниматель. На стороне потребителя в публичном договоре участвует не только физическое, но и юридическое лицо;
— вид деятельности, осуществляемый обязанным субъектом. Примерный перечень сфер применения публичного договора содержится в п. 1 ст. 426 ГК РФ. Это розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и другие виды деятельности, которые обладают признаком публичной функции.
— характер осуществляемой деятельности. Во-первых, она должна осуществляться профессионально и на постоянной основе, во-вторых, иметь признак публичной функции, т.е. осуществляться в отношении массового потребителя.
3. Правовое регулирование отношений по заключению и исполнению публичных договоров осуществляется ст. 426 и иными нормами ГК РФ, посвященными отдельным видам договоров. Кроме того из смысла ст. 426 ГК РФ следует, что данный вид договора регламентируется иными, нежели ГК РФ, федеральными законами, иными правовыми актами. В числе последних особо следует отметить постановления Правительства РФ, которыми утверждены многочисленные Правила в сфере оказания тех или иных услуг.
Таким образом, можно констатировать, что публичный договор – это самостоятельный институт гражданского права. Он представляет собой
совокупность правовых норм, регулирующих договорные правоотношения в тех сферах гражданского оборота, где, как правило, существует экономическое неравенство сторон, требующее установления дополнительных правовых гарантий для потребителей, под которыми понимается неопределенный круг лиц, участвующих в договоре.
4. Существенным условием публичного договора является его предмет – передача товара, выполнение работы или оказание услуги. Иные существенные условия устанавливаются специальными нормами гражданского закона, регламентирующими те или иные виды публичных договоров (например, цена, срок исполнения работы/услуги и пр.). Без наличия существенных условий, договор считается незаключенным.
5. Публичный договор заключается в простой письменной форме следующими способами: 1) путем направления стороне оферты (письменного заявления, проекта договора) с предложением заключить договор и ее акцепта другой стороной; 2) путем присоединения в целом к стандартизированному договору, разработанному одной из сторон (обычно коммерческой организацией).
Обязанная сторона (коммерческая организация) не вправе отказываться от заключения публичного договора, поэтому должна акцептировать оферту, сделанную потребителем. В противном случае для нее наступает гражданско-правовая ответственность в виде понуждения к заключению договора в судебном порядке по иску потребителя и обязанность возместить убытки, причиненные дуррой стороне необоснованным уклонением от заключения договор. Заключение публичного договора, предложенного обязанной стороной, — это право, а не обязанность потребителя. Поэтому его нельзя понудить к заключению договора в судебном порядке.
6. Расторжение публичного договора возможно по общим основаниям, установленным ст. 450 ГК РФ, т.е. по соглашению сторон; в связи с существенным нарушением одной из сторон условий договора; по иным основаниям, указанным в законе. В частности закон допускает расторжение публичных договоров в связи с существенным изменением обстоятельств, в которых договор заключался (ст. 451 ГК РФ). В некоторых случаях возможен односторонний отказ от исполнения договора, что также свидетельствует о его досрочном расторжении. Обязанная сторона, как правило, имеет возможность в одностороннем порядке отказаться от исполнения публичного договора лишь при реальном наличии обстоятельств, препятствующих его исполнению (авария, поломка транспортного средства, вооруженный конфликт, стихийное бедствие и т.п.).
7. В современных условиях спектр публичных договоров достаточно широк. К числу таковых могут быть отнесены как гражданско-правовые договоры, прямо названные в ГК РФ, иных федеральных законах, нормативных правовых актах в качестве публичных, так и те, которые закон вообще «не знает». В данной связи при отнесении договора к числу публичных следует руководствоваться не только формальными (в частности, наличием прямого указания на этот счет в статьях ГК РФ или в иных правовых актах), но и материальными признаками (существо сделки, вид деятельности, осуществляемый коммерческой организацией, характер правоотношений сторон и пр.).
Тем не менее, для правильной квалификации договора в качестве публичного целесообразно ст.ст. 539, 548, 740, 779, 819, 846, 921, 922, 924, 925 ГК РФ дополнить указанием на то, что договоры энергоснабжения; договоры строительного подряда, заключаемые с гражданином; договоры возмездного оказания услуг гражданам; договоры кредита и банковского счета, заключаемые с гражданами; отдельные договоры хранения являются публичными.
8. Для того, чтобы унифицировать правила о заключении публичного договора предлагаем внести в действующие законодательные акты следующие изменения:
— во-первых, п. 1 и 3 ст. 426 ГК РФ изложить в следующей редакции:
«1. Публичным договором признается договор, который коммерческая организация или индивидуальный предприниматель по характеру своей деятельности обязаны заключить в отношении каждого потребителя (гражданина, юридического лица), который к ним обратился за приобретением товаров, работ или услуг.
Публичный договор заключается в сфере розничной торговли, перевозки транспортом общего пользования, услуг связи, энергоснабжения, медицинского, гостиничного обслуживания и иных сферах публичной деятельности, как предусмотренных, так и не предусмотренных настоящим Кодексом, иными законами и нормативными правовыми актами.
Коммерческая организация или индивидуальный предприниматель не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами….
3. Отказ коммерческой организации или индивидуального предпринимателя от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.
При необоснованном уклонении коммерческой организации или индивидуального предпринимателя от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса…»;
— во-вторых, понятие «потребитель» в преамбуле Закона о защите прав потребителей определить так: «потребитель – гражданин или юридическое лицо, имеющие намерение заказать или приобрести либо заказывающие, приобретающие или использующие товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности».
9. В свете новой редакции ст. 426 ГК РФ предлагаем следующее доктринальное определение понятия публичный договор: «Публичный договор – это договор, подлежащий обязательному заключению коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем в силу характера их деятельности с каждым потребителем (гражданином или юридическим лицом), который обратится за приобретением товаров, работ или услуг, реализуемых в сфере розничной торговли, перевозки транспортом общего пользования, услуг связи, энергоснабжения, медицинского, гостиничного обслуживания и иных сферах публичной деятельности, как предусмотренных, так и не предусмотренных ГК РФ, иными законами и нормативными правовыми актами».
БИБЛИОГРАФИЯ

2. Научная литература и материалы периодической печати
2.1. Аминов А., Шкарин А. Единое или неделимое? Договор присоединения и публичный договор // Бизнес-адвокат. 2010. № 20. С. 27-33.
2.2. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: общие положения. М.: Статут, 2007. 980 с.
2.3. Гражданское право: В 4 т. Т. 3: Обязательственное право: учеб. для студентов вузов / Отв. ред. Е.А. Суханов. — 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2010. 800 с.
2.4. Гражданское право: В 4 т. Т. 4: Обязательственное право: учеб. для студентов вузов / Отв. ред. Е.А. Суханов. — 3-е изд., перераб. и доп. М. : Волтерс Клувер, 2010. 816 с.
2.5. Грудцына Л.Ю., Спектор А.А. Гражданское право России: Учебник для вузов. М.: ЗАО Юстицинформ, 2008. 560 с.
2.6. Дашков А.П. Коммерческий договор от заключения до исполнения. М., 2009. 320 с.
2.7. Ершов В.С. Особенности договора на оказание платных образовательных услуг в вузе // Российский судья. 2010. № 2. С. 22-27.
2.8. Завидов Б.Д., Гусев О.Б. Особенности возмездных договоров: Практич. пособ. М., 2008. 202 с.
2.9. Земляченко С. Договор на оказание платных образовательных услуг и (или) сопутствующих услуг в сфере образования // Официальные документы в образовании. 2009. № 4. С. 80-84.
2.10. Иоффе О.С. Советское гражданское право. В 3 т. Т. 1. / Отв. ред. О.С. Иоффе (по изданию 1971 г.). СПб.: Изд-во СПб гос. ун-та. 2010. 680 с.
2.11. Калашникова Г.А. Публичный договор: Автореф. дисс. на соиск. уч. степ. к.ю.н. Краснодар, 2009. 20 с.