Правовое регулирование предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции

Description

Содержание

Перечень сокращений 3
Введение 4
1. Общие положения предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции 7
1.1 Понятие и сущность дистрибуции, предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции, дистрибьюторской деятельности 7
1.2. Субъекты правоотношений в сфере дистрибуции, их права, обязанности и ответственность 10
1.3. Законодательство о предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции 21
2. Частно-правовой и публично-правовой аспекты регулирования предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции в РФ 28
2.1. Частно-правовые средства регулирования отношений в сфере дистрибуции 28
2.2. Публично-правовые средства регулирования предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции в РФ 50
3. Проблемы правового регулирования предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции 64
Заключение 69
Список использованных источников и литературы 74

Введение

Актуальность темы исследования обусловлена тем, что активное развитие как мировой торговли в целом, так и торговли в России, присоединение России к Всемирной торговой организации, а также происходящие в мире процессы экономической глобализации обуславливают необходимость выработки наукой правовых инструментов, отвечающих потребностям рыночной экономики, и установления правовой природы рожденных деловой практикой инструментов доведения товаров от производителей до конечных потребителей по соответствующим каналам сбыта.
Дистрибуция — одна из наиболее востребованных в настоящее время форм осуществления сбыта и продвижения товаров, что обусловлено удобством данной формы взаимодействия как для производителя, так и для дистрибьютора, поскольку она учитывает потребности рыночной экономики и позволяет сторонам организовать свои взаимоотношения необходимым и удобным для них способом.
Изучение вопросов правового регулирования дистрибуции является предметом пристального внимания как правовой науки в целом, так и соответствующих международных некоммерческих организаций.
Неясность понимания содержания конструкции дистрибьюторского договора, его правовой природы как в доктрине, так и на практике, недостатки в правовом регулировании в настоящее время являются серьезными барьерами в развитии дистрибьюторской деятельности, приводят к определенным трудностям в практической деятельности сторон дистрибьюторского соглашения и, как следствие, препятствуют использованию данной конструкции во взаимоотношениях и с внутренними, и с зарубежными партнерами.
Совершенствование правового регулирования предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции важно для оптимизации правовых инструментов организации сбыта в России. В этой связи изучение и анализ дискуссионных вопросов частно-правового и публично-правового регулирования дистрибуции и дистрибьюторского договора как основного средства правовой регламентации взаимоотношений сторон в его рамках, в том числе выявление правовой природы и преимуществ использования конструкции дистрибьюторского договора и в целом дистрибуции, ее влияния на развитие экономики, перспектив, путей нормативно-правового регулирования дистрибуции в России представляется особенно актуальным.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции.
Предметом исследования являются правовые нормы российского законодательства, регулирующие предпринимательские отношения в сфере дистрибуции, а также судебная практика.
Цель выпускной квалификационной работы заключается в комплексном теоретико-правовом изучении предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции на базе анализа законодательства Российской Федерации, а также судебной практики.
Цель выпускной квалификационной работы предопределила решение следующих задач:
1) определить понятие дистрибуции, дистрибьюторской деятельности как правовой категории, в том числе для целей ее отграничения от смежных видов предпринимательской деятельности;
2) выявить субъектный состав отношений в сфере дистрибуции и структуру договорных связей между ними;
3) выявить частно-правовые средства регулирования отношений в сфере дистрибуции, раскрыть правовую природу конструкции дистрибьюторского соглашения как основной формы правовых связей между поставщиком и дистрибьютором, выявить его существенные условия и определить место в научно разработанной системе договоров;
4) выявить публично-правовые средства регулирования отношений в сфере дистрибуции и исследовать пределы их влияния на условия взаимодействия поставщика и дистрибьютора;
сформулировать практические рекомендации по разрешению проблемных вопросов, связанных с установлением правовой природы отношений, складывающихся между поставщиком и дистрибьютором, и их правовым регулированием.
Теоретической основой работы стали труды ученых, таких как: А.Б. Борисова, М.Л. Варданян, Н.Г. Вилкова, Р.В. Волянская, Т.Ю. Григорьев, М.С. Дашян, В.А. Канашевский, Ю.А. Метелева, М.В. Мозгов, С.П. Николюкин, Е.В. Татарская, И.П. Цветков.
Нормативно-правовой основой исследования послужила действующая система российского права, регулирующая отношения в сфере предпринимательской деятельности, в том числе система договорного права, конкурентного права,
Методологическую основу исследования составляют методы: анализ и синтез, описание, логический, формально-юридический, системный, сравнительно-правовой методы, а также системно-деятельностный метод.
Практическая значимость исследования выражается в том, что содержащиеся в работе выводы и предложения могут быть использованы при дальнейшей разработке вопросов правового регулирования дистрибьюторской деятельности.
Структура работы определенная целью квалификационного
исследования, включает введение, две главы, заключение и список использованных источников и литературы.

1. Общие положения предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции

1.1 Понятие и сущность дистрибуции, предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции, дистрибьюторской деятельности
На современном этапе процесс активного развития экономической и, в частности, торговой деятельности приобретает огромные масштабы, а развитие коммерческого оборота ведет к усложнению форм коммерческого взаимодействия сторон. В свою очередь, потребности совершенствования форм и методов выступления на рынке, прежде всего при сбыте товаров, вызвали к жизни различные варианты взаимоотношений сторон, одним из которых является использование услуг третьих лиц: дистрибуторов .
Каждый производитель товаров сталкивается с вопросом, как реализовать свой товар и довести его до конечного потребителя: заниматься этим самостоятельно, договориться с посредниками, реализовать через торговые сети или работать напрямую с небольшими торговыми точками. Все эти вопросы решаются, прежде всего, в рамках маркетинговой и логистической стратегии производителя .
Дистрибьютор (в узком смысле) — это юридическое лицо, покупающее товары у производителя или оптового продавца, хранящее их на своем складе и перепродающее его ритейлерам или конечным потребителям. Большинство производителей оказывают своим дистрибьюторам помощь, в том числе и материальную, в продвижении реализуемого товара, в частности, поставляя товар в рассрочку или обучая сотрудников, предоставляя услуги информационной, технической поддержки, послепродажного обслуживания и кредитования покупателям товара.
Разработка стратегии дистрибуции предполагает необходимость рассмотрения преимуществ и недостатков всех доступных производителю возможностей, так как расходы на нее сопоставимы с расходами на производство продукции, и грамотно выбранная система позволит сэкономить значимый объем средств .
Желание производителей расширить сбыт своей продукции, ее присутствие как внутри страны производства, так и за ее пределами, но в то же время оптимизировать свои как материальные, так и нематериальные затраты и сохранить свое время привело к массовому привлечению ими для продвижения и реализации товаров дистрибьюторов. Во взаимоотношениях с дистрибьюторами производители (экспортеры, импортеры, поставщики) в меньшей степени зависят от добросовестности дистрибьюторов, возможности и желания обеспечить выгодные для производителя сделки, нежели во взаимоотношениях с агентами.
В традиционном маркетинге каналами дистрибуции называют все способы доставки или коммуницирования продукта или услуги на рынок , а понятие дистрибуции трактуется очень широко: фактически дистрибуция является одной из четырех составных частей «маркетингового микса» или концепции «четырёх Р» (product (товар), price (цена), place (место), promotion (продвижение)), которые использует компания при разработке стратегии сбыта . Дистрибуция является третьей составной частью — place (место), которая включает каналы распределения и все вопросы, с которыми сталкивается производитель при распространении своей продукции.
Таким образом, в широком смысле дистрибьютор — это предприятие, занимающееся распространением товара, в узком смысле — оптовая фирма, как правило, располагающая собственной торгово-складской сетью, которая в процессе движения товара до конечного потребителя приобретает право собственности на реализуемый товар. Основные функции дистрибьютора — закупка и перепродажа продукции другим торговым предприятиям,

2. Частно-правовой и публично-правовой аспекты регулирования предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции в РФ

2.1. Частно-правовые средства регулирования отношений в сфере дистрибуции
В условиях рыночной экономики договор становится основной правовой формой, опосредующей взаимоотношения участников хозяйственного оборота, основным средством организации и осуществления предпринимательской деятельности, служит инструментом упорядочивания отношений субъектов, его заключивших.
Как отмечал М.И. Кулагин, институт договора используется не только в качестве юридической формы обмена, но и как правовой инструмент организации рыночного хозяйства, опосредующий процессы концентрации капитала и производства .
Ключевая роль договора в регулировании взаимоотношений сторон обусловлена тем, что он позволяет субъектам «незамедлительно моделировать и корректировать свои взаимосвязанные юридико-организующие действия в зависимости от изменения окружающей среды» и, соответственно, «добиться требуемого согласования противоречивых экономических интересов субъектов намного более оперативно и эффективно, нежели правовые установления», он «способен обеспечить не просто согласование, а оптимальное с точки зрения положительного влияния на прогресс экономики страны в целом согласование огромного множества разнообразных интересов и взаимосвязей взаимодействующих друг с другом субъектов: производственных, технологических, транспортных, финансовых, материальных и, конечно же, собственно юридических .
В литературе встречаются следующие определения дистрибьюторского договора: «дистрибьюторский договор представляет собой договор, по которому одна сторона (дистрибьютор) в рамках ведения предпринимательской деятельности обязуется в течение определенного договором времени осуществлять и организовывать продвижение и распространение товара на определенной территории, для чего, в частности, будет приобретать этот товар у другой стороны (поставщика), а поставщик обязуется поставлять товар дистрибьютору и обеспечивать ему привилегированное положение на данной территории» ; «дистрибьюторский договор представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (дистрибьютор) обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика), осуществлять или организовывать его продвижение на определенной территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории» .
Аналогичным образом понятие дистрибьюторского договора определяется и в судебной практике: «дистрибьюторский договор представляет из себя договор, по которому одна сторона (дистрибьютор) в рамках ведения предпринимательской деятельности обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной договором территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории» .
В «Принципах европейского права: коммерческое агентирование, франшиза и дистрибуция» дистрибьюторский договор определяется как договор, в силу которого одна сторона, поставщик, обязуется на постоянной основе поставлять другой стороне, дистрибьютору, продукт, а дистрибьютор обязуется покупать его либо принимать, оплачивать и продавать третьим

3. Проблемы правового регулирования предпринимательской деятельности в сфере дистрибуции
Процесс производства продукции (товара) в широком значении слова можно подразделить на отдельные этапы и виды деятельности: маркетинг (поиск и изучение рынка); проектирование и (или) разработка технических требований к продукции; подготовка и разработка производственных процессов; производство (в узком смысле); торговая (торгово-посредническая, торгово-закупочная) деятельность; контроль, проведение испытаний и обследований; упаковка и хранение; монтаж и эксплуатация; техническое обслуживание; утилизация» .
Оптовая торговля определена в ст. 2 Закона о торговле как вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием; а розничная торговля — вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Из данных формулировок следует, что деятельность производителя по продаже (оптом) производимой им продукции не подпадает под определение торговли из-за используемого законодателем союза «и», предполагающего обязательное наличие факта приобретения продукции для возможности квалификации отношений в качестве оптовой торговли, тогда как деятельность покупателей данного производителя, в последующем осуществляющих продажу данной продукции, будет уже квалифицироваться как торговля. Федеральная антимонопольная служба России в одном из своих разъяснений также приходит к выводу, что, исходя из формулировки оптовой торговли, данной в Законе о торговле, «реализация (продажа) производителями произведенных лекарственных средств не относится к виду деятельности оптовая торговля и осуществляется в рамках полученной лицензии на производство лекарственных средств» .
Подобное исключение из понятия торговли и в частности оптовой торговли отношений полагаем не оправданным.
Указанные проблемы, по нашему мнению, могут быть устранены путем внесения изменений в Закон о торговле в части изменения формулировки понятий торговли и оптовой торговли и изложения их следующим образом:
«торговая деятельность — вид предпринимательской деятельности, связанный с продажей либо приобретением и продажей товаров»;
«оптовая торговля — вид торговой деятельности, связанный с продажей либо приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием».
До внесения указанных изменений предлагается толковать указанные определения системно во взаимосвязи с другими нормами и целями закона, в соответствии с которым отношения в цепочке «производитель — торговая сеть», как и отношения в цепочке «производитель — агент (комиссионер) — торговая сеть» или «производитель — агент (комиссионер) — дистрибьютор» должны признаваться относимыми к оптовой торговле.
Проблемным является вопрос о заключении дистрибьюторского договора без согласования размера гарантированного минимума продаж.
Считаем, что поскольку данный договор «представляет собой реально действующее в данный момент соглашение», а его «ограничительные условия вводятся в действие немедленно и остаются в силе на срок действия соглашения, даже если договоры о продаже вообще не будут заключены», может сложиться ситуация, когда дистрибьютор не выполняет ожидаемых от него объемов продаж, а поставщик не вправе будет выйти на

Заключение

В заключение необходимо сделать сделать следующие выводы:
Все многообразие типов торгового посредничества и дистрибуции как экономических категорий с правовой точки зрения может быть реализовано с помощью различных форм сотрудничества, в том числе договорных.
Отношения в сфере дистрибуции характеризуются сложной структурой договорных связей и обязательным участием трех субъектов: поставщик, дистрибьютор и покупатели дистрибьютора, тогда как субъектами дистрибьюторского соглашения являются только поставщик и дистрибьютор.
Поскольку дистрибьютор является лицом, приобретающим товары для их использования в предпринимательской деятельности, соответственно данная деятельность является предпринимательской, а тот факт, что дистрибьютор действует от своего имени и за свой счет, свидетельствует о том, что она является торговым посредничеством и, как следствие, торговой деятельностью как содержательно более широкой категорией. При этом мы приходим к выводу о том, что реализация товаров дистрибьютором может осуществляться как оптовыми партиями (преимущественно), так и в розницу, а последняя, по нашему мнению, должна осуществляться под товарным знаком или коммерческим обозначением производителя.
Дистрибьюторская деятельность как правовая категория определяется как осуществляемая на постоянной основе деятельность дистрибьютора по продвижению и реализации на согласованных с поставщиком условиях и территории маркированной товарными знаками или коммерческим обозначением продукции поставщика, предварительно приобретаемой дистрибьютором в собственность на возмездной основе, имеющая целью поддержание и/или увеличение объемов ее сбыта.
Частно-правовое регулирование отношений в сфере дистрибуции основывается на конституционно закрепленном принципе свободы экономической деятельности, осуществляется нормами ГК РФ, иных нормативно-правовых актов, обычаями, однако ведущая роль в отведена дистрибьюторскому договору как основному частно-правовому средству правовой регламентации отношений поставщика и дистрибьютора.
Дистрибьюторский договор определяется как договор, по которому одна сторона (дистрибьютор), осуществляющая предпринимательскую деятельность, обязуется от своего имени и за свой счет на долгосрочной основе на выделенной ей территории и на согласованных с поставщиком условиях осуществлять продвижение и сбыт маркированных товарными знаками и/или коммерческим обозначением товаров, приобретаемых в собственность у поставщика, с целью поддержания и/или увеличения объемов их сбыта, а поставщик обязуется обеспечить дистрибьютору привилегированное положение и поставлять ему товары на согласованных в договоре условиях с сохранением за собой права осуществлять контроль над их последующим сбытом.
Выявлен круг существенных условий конструкции дистрибьюторского договора, к которым относятся предмет, условия о территории действия дистрибьютора, о виде, условиях и порядке предоставления привилегированного положения, а также условие о размере гарантированного минимума продаж.
Предмет дистрибьюторского договора определяется как осуществляемые дистрибьютором от своего имени и за свой счет действия по реализации и продвижению на выделенной ему территории и на согласованных с поставщиком условиях маркированных товарными знаками и/или коммерческим обозначением товаров поставщика, приобретаемых дистрибьютором в собственность, и действия поставщика по обеспечению дистрибьютору привилегированного положения, направленные на достижение экономического результата в виде поддержания и/или увеличения сбыта товаров поставщика.
Интерес поставщика в рамках дистрибьюторского соглашения заключается в продвижении товарных знаков, которыми маркированы дистрибутируемые товары, а интерес дистрибьютора, ограниченный фактическим сроком действия соглашения, помимо продвижения товарных знаков, заключается также в поиске покупателей для дистрибутируемых им товаров, являющихся его собственностью.
Организационная составляющая конструкции дистрибьюторского договора заключается в координации действий сторон по заключению и исполнению договора поставки и/или иных договоров, заключаемых в целях его исполнения, что осуществляется посредством содержащихся в дистрибъюторском договоре рамочных условий поставки и/или иных договоров, направленных на реализацию принятых сторонами обязанностей. При этом установлено отсутствие оснований для квалификации условий о поставке в предмете дистрибьюторского соглашения в качестве предмета предварительного договора поставки, что объясняется отсутствием зачастую на момент заключения дистрибьюторского договора возможности предусмотреть в нем весь набор существенных условий конструкции договора поставки: условия о наименовании, количестве поставляемых товаров и сроках поставки.
Дистрибьюторский договор свидетельствует о том, что он требуют самостоятельного целостного регулирования, учитывающего все структурно входящие в предмет договора обязательства в их взаимосвязи и без отрыва от единой цели дистрибьюторского договора, а применение к отношениям, вытекающим из дистрибьюторского договора, норм гражданского права, регулирующих в частности отношения, вытекающие из договора поставки и договора возмездного оказания услуг, возможно только по аналогии, если это не противоречит существу обязательств.
Взаимоотношения поставщика и дистрибьютора регулируются непоименованным в законодательстве РФ дистрибьюторским договором и существуют независимо от заключения договора поставки во исполнение дистрибьюторского договора, с момента заключения которого либо согласования его существенных условий одновременно с заключением дистрибьюторского договора взаимоотношения сторон регулируются смешанным договором, включающим в себя элементы дистрибьюторского договора и договора поставки.
Передача дистрибьютору права использования товарного знака на продукцию, им реализуемую, не является обязательной для функционирования дистрибьюторского договора в силу закрепленного в статье 1487 ГК РФ национального принципа исчерпания права, однако она может быть необходимой в случае совмещения дистрибьютором функций импортера продукции и/или согласования сторонами особых способов продвижения товарного знака, однако в любом случае будет носить второстепенный (сопутствующий) характер.
В ходе исследования публично-правовых средств регулирования отношений в сфере дистрибуции установлено, что публично-правовое регулирование дистрибьюторской деятельности основывается на Конституции РФ и осуществляется императивными нормами ГК РФ, Закона о торговле, Закона о защите конкуренции и иных нормативно-правовых актов.
Проведенный анализ практикуемых в сфере дистрибуции ограничительных условий (условие об установлении продажной цены, условие о территориальном ограничении деятельности дистрибьютора, о недопущении конкуренции с товарами поставщика и т.р.) свидетельствует о том, что они являются по своей правовой природе негативными ковенантами, которые должны рассматриваться в качестве обязательства отрицательного характера в виде обещания не осуществлять свои права под страхом применения мер ответственности и иных последствий его нарушения, которое, однако, не может повлиять на право собственности на вещь, поскольку подобное обязательство не является по своей природе отказом от права, и как следствие не влечет ни его прекращения, ни блокирования. Указанные ограничения допустимы с точки зрения гражданского законодательства.

Список использованных источников и литературы

2. Специальная литература
2.1. Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права : сб. науч. ст. / под ред.В. Ф. Попондопуло и О. Ю. Скворцова. М. : Волтерс Клувер, 2015. — 380 с.
2.2. Аникандров А.А. Развитие дистрибьюторских сетей реализации продукции при реорганизации компаний в холдинговые структуры : дис. … канд. эконом..наук /А.А.Аникандров. — Волгоград, 2011. — 201 с.
2.3. Арамович О. Время перемен для дистрибьюторов // Управление каналами дистрибуции /О.Арамович. — 2015. — № 3. — С. 28-33.
2.4. Богуславский М.М. и др. Экспортно-импортные операции: Правовое регулирование /М.М. Богуславский. — М.: Междунар. отношения, 1970. — 311 с.
2.5. Борисов А. Б. Большой экономический словарь /А.Б.Борисов. — М.: Книжный мир, 2013. — 311 с.
2.6. Борисова А. Б. Дистрибьюторский договор /А.Б.Борисова// Журнал рос. права. — 2015. — № 3. — С. 64-67.
2.7. Боровиков Э. ВТО: антимонопольные правила /Э. Боровиков// Конкуренция и право. — 2012. — № 6. — С. 50-54.
2.8. Варданян М.Л. Дистрибьюторский договор как форма осуществления иностранными компаниями предпринимательской деятельности на территории России /М.П. Варданян// Законодательство и экономика. — 2008. — № 8. — С. 48-52.
2.9. Вилкова Н. Г. Договорное право в международном обороте /Н.Г. Вилкова. — М.: Статут, 2012. — 388 с.
2.10. Вилкова Н. Г. Юридические способы продвижения товара в международном коммерческом обороте: учеб. пособие /Н.Г. Вилкова. — М.: ВАВТ, 2009. — 234 с.