Актуальные проблемы в заключении договора на торгах в российском гражданском праве

Description

Содержание

Перечень сокращений, условных обозначений 3
Введение 4
1. Понятие и правовая природа торгов 6
1.1. Понятие и классификации торгов 6
1.2. Законодательство о заключении договора на торгах 15
1.3. Стадии торгов как способ заключения договора 24
2. Правовое регулирование договора, заключенного на торгах 34
2.1. Предмет и объект заключения договора на торгах 34
2.2. Содержание договора, заключенного на торгах 36
2.3. Процедура заключение договора на торгах 39
3. Признание недействительным договора, заключенного на торгах 43
3.1. Общие положения о недействительности договора и применение их к договору, заключенному на торгах 43
3.2. Последствия недействительности заключенного на торгах договора 55
Заключение 65
Список использованных источников 69

Введение

Актуальность темы исследования обусловлена тем, что одним из наиболее сложных, но эффективных способов заключения договора являются торги. Торги способствуют защите интересов собственников/акционеров крупных предприятий путем минимизации рисков злоупотреблений управляющими компаниями/менеджментом при заключении договоров. Принцип свободы договора закреплен в ст. 8 Конституции РФ , где свобода экономической деятельности является одним из основных принципов государства.
Пункт 1 ст. 447 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ ), устанавливающий, что договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов, не раскрывает содержание понятия «торги». Присущая данному способу заключения договора конкуренция способствует определению максимально выгодных условий сделки. Кроме того, организатор торгов имеет возможность получить достаточный объем информации о потенциальном контрагенте, тем самым снизить риск заключения договора с недобросовестным лицом. Торги могут применяться в целях заключения любого договора, если иное не вытекает из его существа.
Отечественная цивилистика традиционно уделяет внимание торгам как способу заключения договора. С позиции формирования научных знаний о торгах как институте гражданского права приобретает особое значение выработка теоретических положений об их недействительности и ее правовых последствиях. В связи с этим в научном исследовании нуждаются правовая природа договора на тогах, условий, порядка и правовых последствий заключения договора на торгах, а также признания торгов и заключенных на них договоров недействительными.
Теоретической основой исследования послужили работы следующих цивилистов: В.К. Андреева, В.Е. М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Д.М. Генкина, Б.М. Гонгало, О.С. Иоффе, И.Б. Новицкого, Л.А. Лунца, Д.И. Мейера, Л.А. Новоселовой, А.П. Сергеева, Г.Ф. Шершеневича и др.
Объектом выпускной квалификационной работы определены правоотношения, возникающие при заключении договоров на торгах.
Предметом выпускной квалификационной работы выступают закрепленные в российском законодательстве правовые нормы, регулирующие заключение договоров на торгах; практика судов России по их применению.
Цель выпускной квалификационной работы заключается в определении актуальных проблем в заключении договора на торгах в российском гражданском праве.
Цель выпускной квалификационной работы предопределила решение следующих задач:
1) рассмотреть понятие и правовая природа торгов,
2) исследовать правовое регулирование договора, заключенного на торгах,
3) определить общие положения о недействительности договора и применение их к договору, заключенному на торгах,
4) проанализировать специфику ответственности сторон за нарушение порядка государственной регистрации юридических лиц,
5) выявить последствия недействительности заключенного на торгах договора.
При написании выпускной квалификационной работы применялись методы: историко-правовой, сравнительно-правовой, формально-юридический, метод правового моделирования, метод анализа документов.
Практическая значимость выпускной квалификационной работы выражается в том, что материалы работы может быть использован в научно-исследовательской деятельности, в преподавании курса гражданского права.
Структура выпускной квалификационной работы включает: введение, три главы, содержащие восемь параграфов, заключение и список использованных источников и литературы.

1. Понятие и правовая природа торгов

1.1. Понятие и классификации торгов

Толковый словарь В. Даля определяет торг или торги как вызов и сход в урочный день, и час купцов или подрядчиков и поставщиков, торгующихся на заявленный предмет, понижая друг перед другом цену .
В словаре русского языка С.И. Ожегова указывается на два значения исследуемого термина: 1) то же, что аукцион (публичная распродажа, при которой покупателем становится тот, кто предложит более высокую цену); 2) сдача подряда тому, кто, состязаясь с другими, согласится на условия, более выгодные для заказчика
В цивилистике встречаются следующие дефиниции понятия «торги».
Л. А. Новоселова отмечает, что по буквальному смыслу пункта 1 статьи 447 ГК РФ торги являются одним из путей заключения договора, а именно механизмом, позволяющим определить контрагента, с которым будет заключен договор .
По словам М.И. Брагинского, торги представляют собой один из способов заключения договора, который тесно связан с основными законами свободного рынка и выражает их наиболее последовательно. Это, в частности, проявляется в присущей торгам конкуренции .
О.А. Беляева, характеризуя торги как специальную процедуру, посредством которой заключается договор, указывает на отличие ее от торга между единичным покупателем (заказчиком) и продавцом (подрядчиком), выражающееся в возможности изменять цену предлагаемых товаров (работ, услуг), используя механизм конкуренции между многочисленными претендентами .
В. Груздев выделяет узкое и широкое значения термина «торги», указывая, что в широком смысле торги — это весь механизм заключения договора, представляющий собой упорядоченное взаимодействие его элементов; в узком смысле понятие «торги» означает процедуру выявления победителя среди субъектов имущественного оборота, желающих заключить договор и подавших заявки на участие в торгах .
Л.Ф. Гатаулина определяет торги как специфический способ заключения гражданско-правового договора, преследующий цель выявления претендента, способного предложить максимально высокую цену (аукцион) или другие наилучшие условия договора (конкурс), и тем самым с большей вероятностью удовлетворить интересы, как организатора торгов, так и победителя.
Несмотря на некоторые различия приведенных определений, в них прослеживаются общие черты — указание на то, что торги являются особым порядком заключения договора, а также подчеркивание отличительного признака торгов — конкуренции между потенциальными контрагентами.
Действительно, характерной чертой торгов, отличающей их от других способов заключения договора, является состязательность. Торги предполагают наличие как минимум двух конкурентных предложений от потенциальных контрагентов, принятие наилучшего из которых исключает принятие остальных . Кроме того, на стадии подготовки к торгам, как организатор торгов, так и участник имеют возможность получить достаточный объем информации о потенциальном контрагенте, и тем самым снизить риск заключения договора с недобросовестным лицом. Таким образом, заключение договора на торгах позволяет удовлетворить интересы как организатора торгов, так и победителя.
В ходе торгов в специальном порядке определяется цена товаров, работ или услуг. Некоторые авторы рассматривают торги как сделку. Полагаем указанный подход неверным, не отвечающим правовой природе исследуемого явления. По нашему мнению, торги представляют собой сложный юридический состав, включающий в себя ряд сделок и иных

2. Правовое регулирование договора, заключенного на торгах

2.1. Предмет и объект заключения договора на торгах

Классификация договоров по их предмету положена в основу разделения части II ГК РФ на главы, что подчеркивает особую значимость предмета договора в сравнении с прочими условиями, составляющими его содержание.
Действующие нормативные акты не содержат легального определения предмета договора, заключаемого на торгах, а равно и каких-либо ограничений в отношении возможных предметов таких договоров.
На основе анализа норм, регламентирующих процедуру заключения договора на торгах, можно сделать вывод, что далеко не всякие предметы гражданских правоотношений могут фигурировать в качестве таковых при использовании такого способа заключения договора, как торги.
Сама система заключения договора на торгах предполагает либо полное безразличие в отношении потенциального субъекта, либо возможность установления критериев, которым должен соответствовать участник и/или будущий победитель торгов, однако такие критерии должны быть именно родовыми. Следовательно, предмет договора, заключаемого на торгах, не должен определяться уникальными личными качествами субъекта или фидуциарными отношениями между сторонами договора.
Кроме того, предполагается, что договор, заключаемый по итогам торгов, должен носить именно возмездный характер. В связи с этим заключение договоров, не предполагающих встречного предоставления другой стороны, в рамках процедуры торгов представляется противоречащим принципу экономической целесообразности и не отвечающим сущности и функциям торгов. Соответственно, на торгах маловероятно заключение договоров дарения или безвозмездного пользования имуществом.
Следовательно, исходя из общего принципа диспозитивного регулирования, можно заключить, что объектом договоров, заключаемых на торгах, могут быть любые оборотоспособные объекты гражданских прав: вещи, включая деньги и ценные бумаги, имущественные права, работы и услуги, информация, интеллектуальная собственность (результаты интеллектуальной деятельности и исключительные права на них).
При этом даже в случае необходимости реализации на торгах объектов, ограниченных в обороте (ч. 2 п. 2 ст. 129 ГК РФ), их особый правовой статус не является непреодолимым препятствием для использования института торгов. В этом случае есть возможность провести закрытые торги, к участию в которых будут приглашены лица, не лишенные законом возможности обладать ограниченно оборотоспособными объектами, либо торги с предварительным квалификационным отбором, позволяющим на этапе квалификационного отбора отстранить от дальнейшего участия в торгах лиц, не имеющих права обладать ограниченно оборотоспособным имуществом.
В отношении отдельных видов торгов могут быть предусмотрены специфические условия. Так, объектом договора, заключаемого на фондовой бирже, могут быть только особые виды объектов прав, которые являются не просто оборотоспособными, но допущены к обращению именно в рамках института биржевой торговли. Предметом т.н. приватизационных торгов является государственное или муниципальное имущество, что характеризует объект таких торгов не с точки зрения их оборотоспособности, но с точки зрения субъекта права собственности. В зависимости от предмета торгов может определяться и вид проводимых торгов (аукцион или конкурс).
В рамках торгов, проводимых в процессе процедуры банкротства, такой объект торгов, как предприятие, оказывает существенное влияние на специфику процедуры проведения торгов .
Законодательство о залоге, в том числе и о залоге недвижимого имущества (ипотеке), регламентируя реализацию заложенного имущества, на которое обращено взыскание, также делает различие в процедуре торгов в зависимости от вида имущества .
Выявление особенностей предмета и объекта договоров, при заключении которых могут быть использованы торги в качестве способа его заключения, весьма значимо, т.к. должно способствовать адекватному правоприменению, включая в некоторых случаях и выбор вида торгов.

3. Признание недействительным договора, заключенного на торгах

3.1. Общие положения о недействительности договора и применение их к договору, заключенному на торгах

По смыслу пункта 2 статьи 449 ГК РФ необходимо разграничивать недействительность торгов и недействительность договора, заключенного на торгах. Представляется, что требование о признании недействительным заключенного на торгах договора, мотивированное ссылками на незаконность торгов, должно предъявляться одновременно с требованием об оспаривании самих торгов. Судебная практика также исходит из того, что до признания в судебном порядке торгов недействительными не может быть признан недействительным (по основаниям, связанным с нарушением правил проведения торгов) и договор, заключенный по их результатам .
В учебной литературе по гражданскому праву традиционно указывается на следующие элементы структуры сделки: субъекты, субъективная сторона (наличие воли, волеизъявления, их единство), форма сделки, содержание сделки . Тем самым действительность сделки обусловлена законностью каждого из этих элементов, а именно законностью содержания; способностью юридических и физических лиц, совершающих ее, к участию в сделке; соответствием воли и волеизъявления; соблюдением формы сделки.
Как отмечает Г.Ф. Шершеневич, в случае недостатка какой-либо существенной части сделки последняя оказывается недействительною. Недействительность может обнаружиться по причинам субъективным (например, несовершеннолетие) или объективным (например, продажа чужой вещи), по причинам, лежащим во внутренней стороне сделки, например, существенное заблуждение) или на внешней (например, несоблюдение формы) .
В юридической литературе существуют разные позиции в отношении того, можно ли считать недействительную сделку сделкой и корректно ли употреблять данный термин. Так, М.М. Агарков, считая ошибочным применение термина «сделка» как к действиям, направленным на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей и действительно приводящим к таким последствиям, так и для обозначения действий, направленных на возникновение данных последствий, но их не порождающих, предлагает употреблять термин «сделка» только применительно к первому случаю, а в иной ситуации говорить не о недействительности сделки, а о недействительности волеизъявления, посредством которого лицо хотело совершить сделку .
И.Б. Новицкий указывает на включение юридических последствий сделки в ее фактический состав, что принципиально неправильно, поскольку в сделке, как одной из разновидностей юридических фактов, надо различать сами факты, или фактический состав, и юридические последствия, которые с этими фактами связываются .
Ф.С. Хейфец категорично утверждает, что недействительная сделка не является сделкой, а по своей правовой природе представляет собой правонарушение .
В.А. Белов настаивает на том, что недействительные сделки не являются юридическими фактами, поскольку закон не связывает с ними ни возникновения, ни изменения, ни прекращения гражданских правоотношений . Указанную точку зрения поддерживает и М.И. Брагинский.
Однако мы не разделяем данную позицию. Представляется, необходимо разграничивать недействительную сделку как юридический факт и как правоотношение. И если как правоотношение недействительная сделка не существует, то как юридический факт она имеет место и может повлечь определенные юридические последствия.

Заключение

В заключение необходимо сделать сделать следующие выводы:
Торги являются специальным способом заключения договора, позволяющим организатору торгов выбрать наиболее выгодные условия благодаря конкуренции между двумя потенциальными контрагентами. При этом конкуренция должна быть добросовестной и эффективной, что достигается путем соблюдения принципов открытости (обеспечение доступности информации), равноправия, ответственности как организатора, так и участников торгов за допущенные нарушения
Торги включают в себя ряд сделок и иных юридически значимых действий. В процедуре заключения договора на торгах выделяют следующие стадии: опубликование извещения о проведении торгов, которое представляет собой одностороннюю сделку организатора торгов, влекущую установление обязательственного правоотношения между лицом, получившим извещение о проведении торгов, и организатором торгов.
Направление заявки на участие в торгах и внесение задатка — односторонняя сделка, свидетельствующая о согласии лица принять участие в проведении собственно торгов. При этом организатору торгов должно быть предоставлено право самостоятельно решать вопрос о необходимости обеспечения заявки на участие в торгах и о конкретном виде такого обеспечения (за исключением случаев, специально оговоренных законом).
Определение победителя и заключение с ним договора. В результате проведения торгов между победителем и организатором торгов устанавливается обязательство по заключению соответствующего договора. Само же обязательство по передаче имущества, имущественных прав, выполнению работ, оказанию услуг возникает из сложного юридического состава: проведения торгов и заключенного на основе их результатов договора
Система заключения договоров на торгах представляет собой устоявшийся правовой институт, существующий вот уже многие столетия. Поскольку договоры являются одной из разновидностей сделок, на них распространяются нормы о действительности и недействительности сделок. Под недействительностью сделки следует понимать отрицание у нее тех юридических последствий, на возникновение которых рассчитывали ее стороны.
Договор, заключенный без проведения торгов, следует квалифицировать как недобросовестные действия, совершенные в обход закона с противоправной целью. Права сторон из такого договора не подлежат судебной защите.
Основным имущественным последствием недействительности сделки является реституция — возврат сторонами всего полученного ими по такой сделке. Реституция является самостоятельным правовым институтом, имеющим особую природу, собственное правовое регулирование, и отождествление исследуемого способа защиты с иными (виндикационным и негаторным исками) является юридически ошибочным.
Реституция представляет собой меру охранительного характера: она не несет карательной функции и не возлагает на сторон недействительной сделки дополнительные неблагоприятные последствия, помимо возвращения их в первоначальное, существовавшее до исполнения недействительной сделки, положение. Встречный, взаимный характер реституции означает, что каждая из сторон недействительной сделки обязана вернуть все полученное по ней другой стороне.
Помимо двусторонней реституции последствиями признания недействительной сделкой договора, заключенного на торгах в определенных законом случаях могут стать односторонняя реституция, недопущение реституции, которые, однако, встречаются в правоприменительной практике достаточно редко.
Защита прав собственника, имущество которого продано неуправомоченному отчуждателю по заключенному на торгах договору, осуществляется посредством предъявления виндикационного иска. При этом оспаривание самих торгов и договора не требуется. Спор рассматривается по общим правилам гражданского законодательства о виндикации, если нормативными актами и разъяснениями высших судебных инстанций не установлены специальные правила в отношении отдельных видов торгов.
Если торги на продажу государственного (муниципального) земельного участка проведены без уведомления арендатора данного участка, имеющего преимущественное право покупки, права последнего подлежат защите посредством иска о переводе на него прав и обязанностей покупателя без оспаривания торгов.
В сфере договора, заключенного на торгах по-прежнему остаются нерешенными следующие проблемы:
— посвященные торгам нормы действующей редакции ГК РФ регулируют преимущественно «торги продавца», вопрос о возможности их применения к «торгам покупателя» остается в юридической литературе дискуссионным.
Указанный недостаток необходимо устранить дополнением ГК РФ нормами, регулирующими торги, направленные на приобретение объектов гражданских прав организатором торгов (п. 6 ст. 447). Новая редакция п. 6 ст. 447 ГК РФ:
«6. Правила, предусмотренные статьями 448 и 449 настоящего Кодекса, применяются также к торгам, проводимым в целях заключения договоров на приобретение товаров, выполнение работ, оказание услуг или приобретение имущественных прав, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений, а также направленные на приобретение объектов гражданских прав организатором торгов».
— отечественное законодательство использует термин «тендер (от англ. tender — торги)., не раскрывая его содержания.
Считаем, что нецелесообразно закрепление понятия «тендер» на законодательном уровне. Отказавшись от его использования в нормативных правовых актах, можно воспользоваться терминологией закона о контрактной системе либо общими нормами ГК РФ об аукционах и конкурсах.
— использование электронной формы является прогрессивным и эффективным способом проведения торгов, однако его законодательное регулирование является несовершенным и нуждается в доработке.
— подача потенциальными участниками заявок на участие в торгах является не менее спорным, чем определение правовой природы извещения о торгах.
Заявка участника представляет собой акцепт на оферту о заключении договора на участие в торгах. Заявки потенциальных участников торгов должны соответствовать нормам законодательства и требованиям, определяемым организатором торгов в извещении об их проведении, в противном случае указанные лица не допускаются к участию в торгах.
— правило об обязательном внесении задатка для участия в торгах не всегда является оправданным.
В связи с этим представляется более оптимальным диспозитивное регулирование возможности установления требования об обеспечения заявки на участие в конкурсе (аукционе) организатором торгов.
— проблема использования иных, помимо задатка, способов обеспечения для целей проведения торгов (вексель, поручительство, неустойка, банковская гарантия).
В разрешении данной проблемы считаем, что ГК РФ нуждается в расширении перечня способов обеспечения интересов участников торгов.
— в ГК РФ отсутствует четкое указание на момент, с которого договор считается заключенным, — момент принятия предложения на торгах или момент подписания протокола. Такая неточность нуждается в устранении путем внесения соответствующих изменений в ГК РФ.
— необходимость сокращения перечня сделок, по которым допустимо изъятие полученного в доход государства (сделки с вещью, изъятой из оборота, и сделки, предметом которых является деяние, обладающее признаками преступления или административного правонарушения), указывалось в Концепции совершенствования общих положений ГК РФ.
В этой связи выглядит оправданным закрепление в новой редакции статьи 169 ГК РФ правила о возможности применения конфискационных последствий к антисоциальной сделке только в установленных законом случаях.

Список использованных источников

2. Специальная литература

2.1. Абдулаев А.М. Из истории института ренты в отечественном гражданском праве // Известия российского государственного педагогического университета им. А.И.Герцена / А.М. Абдулаев. — 2008. — №6. — С 55-59.
2.2. Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву // Советское государство и право. — 1946. — № 3-4. — С 11-15.
2.3. Андреев В.К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. — М.: Статут; РАЛ, 2008. — 523 с.
2.4. Белов В.А. Сделки и недействительные сделки: проблемы понятий и их соотношения // Законодательство. — 2010. — № 10. — С. 29-30.
2.5. Беляева О. А. Нарушение порядка определения победителя конкурса как основание недействительности размещения государственного заказа // Законодательство. — 2008. — № 4. — С. 55-61.
2.6. Беляева О.А. Правовые проблемы аукционов и конкурсов. -М: ИД Юриспруденция, 2011. — 211 с
2.7. Беляева О.А. Электронные аукционы по размещению государственных заказов: совершенствование правового регулирования // Журнал Российского права. — 2011. — № 7. — С. 17-22.
2.8. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Кн. 1: Общие положения. — М: Статут, 2008. — 990 с
2.9. Веденеев Г.М., Кобзев Г.Н., Гончаров Е.Ю. Конкурсные торги в России: исторический опыт (развитие законодательства о государственных закупках с XVII в. до наших дней). — М.: МЭИ, 2015. — 611 с
2.10. Гатаулина Л.Ф. Правовое регулирование организации и проведения торгов: учеб. пособие. — Саратов: ГОУ ВПО «Саратовская государственная академия права», 2011. — 344 с.
2.11. Генкин Д.М. Право собственности в СССР. — М, 1961. — 455 с.
2.12. Гонгало Б.М. Учение об исполнении обязательств. — М: Статут, 2014. — 311 с.
2.13. Гражданское право: учебник / под ред. Ю.К. Толстого. — М: